Интеллектуальная собственность часто воспринимается бизнесом как что-то второстепенное: товарный знак, программа, дизайн, база данных, технология, домен, брендбук или ноу-хау существуют «где-то рядом» с основной деятельностью.

Но в банкротстве всё меняется.

Если компания владеет исключительными правами на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, эти права становятся самостоятельным активом. Их можно оценить, включить в конкурсную массу и продать для расчётов с кредиторами.

Для собственников бизнеса это означает неприятную вещь: товарный знак, на котором держался бренд, может быть продан третьему лицу.

Для лицензиатов риск другой: если бизнес использует РИД по договору с правообладателем-банкротом, управляющий может попытаться отказаться от такого договора, и вся модель работы окажется под угрозой.

РИД — это имущество должника

В конкурсную массу включается всё имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе процедуры. Закон отдельно предусматривает исключения, но исключительные права на товарные знаки, программы, произведения, патенты и иные РИД по общему правилу к таким исключениям не относятся.

Это значит, что исключительное право может быть реализовано в банкротстве как актив должника.

Например, если компании принадлежит товарный знак, он может быть оценён и продан на торгах. Новый правообладатель получит возможность использовать бренд, распоряжаться им, предоставлять лицензии или запрещать его использование другим лицам.

Для собственников должника это особенно болезненно, когда бренд создавался годами, но юридически оформлен на компанию, которая вошла в банкротство.

Риск для лицензиата

Отдельная проблема возникает у лицензиатов.

Представим, что компания использует товарный знак, программу или технологию по лицензионному договору. На этом РИД может держаться вся бизнес-модель: упаковка, сайт, франшиза, образовательный продукт, маркетплейс, программный сервис или производство.

Если правообладатель становится банкротом, договор с ним попадает в зону риска.

Закон о банкротстве предусматривает право внешнего управляющего отказаться от исполнения договоров и иных сделок должника в течение трёх месяцев с даты введения внешнего управления. Такой отказ возможен не по любому договору, а если сделка не исполнена сторонами полностью или частично и препятствует восстановлению платёжеспособности либо влечёт для должника убытки по сравнению с аналогичными сделками при сравнимых обстоятельствах.

Если лицензионный договор нерыночный, слишком дешёвый, длительный или фактически лишает должника возможности выгодно монетизировать РИД, управляющий может рассматривать его как проблемный.

Для лицензиата это серьёзный риск. Он мог вложиться в продвижение бренда, упаковку, сайт, рекламу, обучение персонала и клиентскую базу, а затем столкнуться с попыткой прекращения договора.

Можно ли оспорить отказ управляющего

Оспаривать отказ возможно, но это не простая задача.

Нужно показывать, что отказ не соответствует условиям закона, носит произвольный характер, не связан с восстановлением платёжеспособности или защитой конкурсной массы, либо нарушает баланс интересов сторон.

Слабая позиция лицензиата — просто ссылаться на то, что договор ему экономически важен.

Сильная позиция — доказывать рыночность условий, отсутствие убытков для должника, экономическую выгоду договора для конкурсной массы, добросовестность лицензиата и фактическое исполнение договора сторонами.

Поэтому лицензиатам важно заранее анализировать банкротные риски правообладателя, особенно если договор долгосрочный и критичен для бизнеса.

Риск для собственников бизнеса

Для участников и бенефициаров компании банкротство означает потерю контроля над РИД.

Если товарный знак, программа, технология или патент принадлежат юридическому лицу, они становятся частью имущественной массы должника. Управляющий должен действовать в интересах кредиторов, а не прежних собственников бизнеса.

Поэтому аргумент «это наш бренд» сам по себе не сработает. Если бренд оформлен на компанию-должника, он является её активом.

Когда имущества не хватает для расчётов с кредиторами, рассчитывать на сохранение РИД за участниками без выкупа не приходится. Исключительное право должно быть реализовано по установленной процедуре, а вырученные средства направлены на погашение требований кредиторов.

Почему оценка РИД особенно важна

Продажа нематериальных активов в банкротстве часто сложнее продажи техники, недвижимости или транспорта.

Стоимость товарного знака, программы, патента или технологии зависит не только от формальной регистрации, но и от множества факторов:

  • известности бренда;
  • объёма продаж под товарным знаком;
  • клиентской базы;
  • лицензионных договоров;
  • срока правовой охраны;
  • территории использования;
  • доказательств фактического использования;
  • возможности коммерциализации;
  • судебных споров вокруг РИД;
  • рыночного интереса со стороны конкурентов.

Если оценка сделана формально, актив может быть продан по заниженной цене. Для кредиторов это означает уменьшение конкурсной массы. Для собственников — окончательную потерю ценного актива почти за бесценок.

Поэтому участникам, кредиторам и заинтересованным покупателям важно внимательно изучать отчёт оценщика, заявлять возражения, ходатайствовать о повторной оценке или представлять альтернативное заключение специалиста.

Можно ли “обнулить” товарный знак банкрота через неиспользование

Особый вопрос — досрочное прекращение правовой охраны товарного знака из-за неиспользования.

По общему правилу правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно, если он не использовался непрерывно в течение трёх лет. Бремя доказывания использования лежит на правообладателе, но суд может учитывать доказательства того, что товарный знак не использовался по независящим от правообладателя обстоятельствам.

На практике конкуренты иногда пытаются использовать эту норму против компаний-банкротов: если должник не ведёт деятельность, значит, товарный знак не используется, а его охрану можно прекратить и затем зарегистрировать сходное обозначение на себя.

Такой подход слишком простой.

В деле № А55-5711/2014 Верховный Суд РФ рассматривал спор о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака банкрота. Суд указал на необходимость учитывать интересы кредиторов, поскольку прекращение охраны товарного знака уменьшает конкурсную массу и лишает кредиторов возможности получить удовлетворение за счёт реализации этого актива.

Иными словами, конкурент не должен получать бренд бесплатно только потому, что правообладатель оказался в банкротстве и прекратил хозяйственную деятельность.

Как правильно покупать РИД банкрота

Если третье лицо заинтересовано в товарном знаке, программе, патенте или ином РИД должника, безопасный путь — участие в процедуре реализации актива.

Попытка лишить товарный знак охраны через неиспользование может быть расценена как недобросовестная, если фактически направлена на обход банкротной процедуры и уменьшение конкурсной массы.

Правильная логика такая: если актив имеет ценность, он должен быть реализован по справедливой цене, а деньги должны поступить в конкурсную массу.

Для покупателя это тоже безопаснее. Приобретение РИД через банкротные торги снижает риск последующих споров о добросовестности, цене и обходе интересов кредиторов.

Стоит ли оформлять РИД на физическое лицо?

В исходной статье предлагается оформлять РИД на физических лиц — например, участников общества. Эта идея понятна: если товарный знак принадлежит не компании, а участнику, то при банкротстве компании он не входит в конкурсную массу должника.

Но такую схему нельзя считать универсальной защитой.

У неё есть серьёзные риски:

  • участник может поссориться с компанией и заблокировать использование бренда;
  • право может попасть в наследственную массу;
  • на актив могут претендовать кредиторы самого физического лица;
  • при разводе могут возникнуть семейно-имущественные споры;
  • налоговый орган или кредиторы могут анализировать реальную цель передачи РИД;
  • лицензионные отношения между участником и компанией должны быть рыночными и документально оформленными.

Поэтому вопрос владения РИД нужно решать не шаблонно, а через структуру бизнеса.

Иногда разумно оставить права на операционной компании. Иногда — оформить на отдельную IP-компанию. Иногда — использовать лицензионную модель. Иногда — закрепить права за участником, но с подробным корпоративным и лицензионным регулированием.

Главное — не оформлять ценный актив случайно.

Что нужно сделать бизнесу заранее?

Если бренд, программа, технология или база данных имеют значение для бизнеса, нужно заранее провести аудит РИД.

Минимально стоит проверить:

  1. кому принадлежат исключительные права;
  2. есть ли регистрация товарных знаков, патентов, программ;
  3. оформлены ли права от работников и подрядчиков;
  4. есть ли лицензионные договоры;
  5. рыночны ли условия лицензий;
  6. кто фактически использует РИД;
  7. есть ли доказательства использования товарного знака;
  8. как РИД отражены в бухгалтерском и налоговом учёте;
  9. возможно ли выделить РИД в отдельную структуру;
  10. какие риски возникнут при банкротстве операционной компании.

Если этот аудит не провести до кризиса, в банкротстве времени на спокойную реструктуризацию уже не будет.

Что делать, если банкротство уже началось?

Если компания уже находится в банкротстве, собственникам и кредиторам нужно действовать быстро.

Первое — выявить все РИД, принадлежащие должнику: товарные знаки, программы, базы данных, патенты, домены, дизайны, ноу-хау, лицензионные права.

Второе — проверить, включены ли они в конкурсную массу.

Третье — оценить, правильно ли определена стоимость.

Четвёртое — проверить лицензионные договоры и риски отказа от них.

Пятое — представить управляющему доказательства коммерческой ценности РИД.

Шестое — при заниженной оценке заявлять возражения и инициировать независимую оценку.

Седьмое — если есть интерес сохранить РИД, рассматривать участие в торгах или выкуп в установленном законом порядке.

Пассивная позиция здесь опасна. Если товарный знак будет продан третьему лицу, вернуть его назад будет сложно.

Вывод

Банкротство правообладателя может затронуть не только материальные активы компании, но и её интеллектуальную собственность.

Товарные знаки, программы, патенты, базы данных и иные исключительные права могут войти в конкурсную массу и быть проданы для расчётов с кредиторами. Лицензионные договоры также попадают в зону риска, если их условия невыгодны должнику или препятствуют восстановлению платёжеспособности.

Для собственников бизнеса главный риск — потерять бренд или технологию вместе с компанией. Для лицензиатов — лишиться права использовать РИД, на котором построена коммерческая модель. Для покупателей — ошибочно пытаться получить актив через прекращение охраны вместо участия в банкротной реализации.

Главный практический вывод простой: интеллектуальная собственность должна быть структурирована до кризиса. В банкротстве товарный знак или патент перестают быть “брендом собственника” и становятся активом должника, который управляющий обязан монетизировать в интересах кредиторов.